如何界定虚开增值税专用发票

一、法规定义

根据《中华人民共和国发票管理办法》第二十二条，开具发票应当按照规定的时限、顺序、栏目，全部联次一次性如实开具，并加盖发票专用章。任何单位和个人不得有下列虚开发票行为：

1. 为他人、为自己开具与实际经营业务情况不符的发票；

2. 让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的发票；

3. 介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票。

二、违法处理

处罚

根据《中华人民共和国发票管理办法》第三十七条，虚开发票的，由税务机关没收违法所得；虚开金额在1万元以下的，可以并处5万元以下的罚款；虚开金额超过1万元的，并处5万元以上50万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

征补税款

根据《国家税务总局关于纳税人虚开增值税专用发票征补税款问题的公告》（国家税务总局公告2012年第33号），纳税人虚开增值税专用发票，未就其虚开金额申报并缴纳增值税的，应按照其虚开金额补缴增值税；已就其虚开金额申报并缴纳增值税的，不再按照其虚开金额补缴增值税。

不得抵扣进项税额

纳税人取得虚开的增值税专用发票，不得作为增值税合法有效的扣税凭证抵扣其进项税额。

三、豁免情形

虚开增值税专用发票，以危害税收征管罪入刑，属于比较严重的刑事犯罪。纳税人对外开具增值税专用发票，是否属于虚开增值税专用发票，需要以事实为依据，准确进行界定。为此，税务总局制定发布了《国家税务总局关于纳税人对外开具增值税专用发票有关问题的公告》（国家税务总局公告2014年第39号）。自2014年8月1日起，纳税人对外开具增值税专用发票，同时符合以下3个条件，则不属于虚开增值税专用发票，受票方可以抵扣进项税额。

1. 纳税人向受票方纳税人销售了货物，或者提供了增值税应税劳务、应税服务；

2. 纳税人向受票方纳税人收取了所销售货物、所提供应税劳务或者应税服务的款项，或者取得了索取销售款项的凭据；

3. 纳税人按规定向受票方纳税人开具的增值税专用发票相关内容，与所销售货物、所提供应税劳务或者应税服务相符，且该增值税专用发票是纳税人合法取得、并以自己名义开具的。

四、界定标准

卖方是否拥有货物的所有权？

纳税人对外开具的销售货物的增值税专用发票，纳税人应当拥有货物的所有权，包括以直接购买方式取得货物的所有权，也包括“先卖后买”方式取得货物的所有权。所谓“先卖后买”，是指纳税人将货物销售给下家在前，从上家购买货物在后。

被挂靠方是否与业务有关？

以挂靠方式开展经营活动在社会经济生活中普遍存在，判断挂靠行为是否涉及虚开增值税专用发票，分为以下两种情形：

1. 如果挂靠方以被挂靠方名义，向受票方纳税人销售货物、提供增值税应税劳务或者应税服务，应以被挂靠方为纳税人。被挂靠方作为货物的销售方或者应税劳务、应税服务的提供方，按照相关规定向受票方开具增值税专用发票，不属于虚开增值税专用发票。

2. 如果挂靠方以自己名义向受票方纳税人销售货物、提供增值税应税劳务或者应税服务，被挂靠方与此项业务无关，则应以挂靠方为纳税人。这种情况下，被挂靠方向受票方纳税人就该项业务开具增值税专用发票，属于虚开增值税专用发票。

不一定成立的否命题

国家税务总局公告2014年第39号是对纳税人的某一种行为不属于虚开增值税专用发票所做的明确，但是并不能由此反推出不符合3个条件的行为就是虚开。即，原命题(符合3个条件的情形不属于虚开增值税专用发票)的成立并不意味着否命题(不合符3个条件的就属于虚开增值税专用发票)一定为真。

例如，某一正常经营的研发企业，与客户签订了研发合同，收取了研发费用，开具了专用发票，但研发服务还没有发生或者还没有完成。这种情况下不能因为3个条件中列举了“向受票方纳税人销售了货物，或者提供了增值税应税劳务、应税服务”，就判定研发企业虚开增值税专用发票。